币圈刑案3.0 违法所得如何核减？合理支出如何扣除？

Web3.0有没有到来不知道，币圈刑事案件3.0肯定是来了。

我19年开始专门做币圈刑事辩护，大体上的直观感受是，plustoken案件以前，可以称为币圈刑案1.0，彼时公检法办案人员对涉币案件内心是排斥的，因此辩护工作也相对容易，不批捕、不起诉的案件比较多。Plustoken案件是个转折，之后一段时间可以称为币圈刑案2.0，有两个显著特点，一是极个别地区对涉币案件比较“热衷”，二是办案人员自身对币有了一定的认识，辩护时经常会和办案人员煲电话粥，以我承办案件的结果来看，无罪辩护总体还能起到不错的效果，特别是在移送审查起诉阶段，多起案件争取到了证据不足不起诉。“924”通知出台并发酵一年后，从2022年下半年开始，币圈刑案迎来了3.0时代，配侦公司海量到比项目方都要多，正所谓“币圈死于币圈”，加之新的非法集资司法解释等出台，法律适用不断被突破，行刑衔接办案方式的打通，让无罪辩护几无空间，当然这也和我代理的案件有关，以项目方、交易所、黑客盗币和币圈职务犯罪为主，一些传统的帮信、掩隐、非信这类案件早就不再代理了。

我始终认为，律师的作用是协助当事人寻求最优解，不能因为无罪辩护牺牲当事人的自由。币圈刑案3.0时代，律师纵有再多微词，再想吐槽（回头准备专门开一篇，让这篇有点技术含量的能活下来），我们仍应当在法律框架内为当事人争取权益，如果出罪没有空间，那么应当积极寻求财产刑利益，于是我总结了这篇文章，均为本人代理的多起、多地案件且被检察院、法院采纳的意见，希望能对涉币案件的处理有所帮助。

一、法律依据（这部分圈内人可以直接跳过）

我国刑法和刑事诉讼法当中，并没有明确规定犯罪的合理成本是否应当扣除，但通过相关法律文件，我们认为部分罪名在适用过程中，应当准确计算违法所得，采“获利说”，对于合理成本，该核减的核减，该扣除的扣除。

1.非法经营罪。依据《最高人民法院研究室关于非法经营罪中“违法所得”认定问题的研究意见》，有关部门就非法经营罪中“违法所得”认定问题征求最高人民法院研究室意见。最高人民法院研究室经研究认为：“非法经营罪中的“违法所得”，应是指获利数额，即以行为人违法生产、销售商品或者提供服务所获得的全部收入（即非法经营数额），扣除其直接用于经营活动的合理支出部分后剩余的数额。”

2.非法吸收公众存款罪。根据新的非法集资司法解释，集资诈骗的数额……行为人为实施集资诈骗活动而支付的广告费、中介费、手续费、回扣，或者用于行贿、赠与等费用，不予扣除。我们认为，该司法解释着重对集资诈骗罪的合理支出扣除做了禁止性规定，从另外一个角度来说，应当认为非法吸收公众存款罪中合理支出应当予以扣除，当然，其中提到的行贿、赠予等费用，很难认为属合理支出。

3.其他支持违法所得“获利说”的司法解释：一是最高人民法院1995年向湖北省高级人民法院下发的《关于审理生产、销售伪劣产品刑事案件如何认定“违法所得数额”的批复》明确：“全国人民代表大会常务委员会《关于惩治生产、销售伪劣商品犯罪的决定》规定的‘违法所得数额’，是指生产、销售伪劣产品获利的数额”。二是最高人民法院1998年出台的《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第17条明确：“本解释所称‘违法所得数额’，是指获利数额”。三是最高人民法院、最高人民检察院2012年出台的《关于办理内幕交易、泄露内幕信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第10条明确：“……违法所得，是指通过内幕交易行为所获利益或者避免的损失。”（网上摘抄）

4.传销案件是币圈的常见犯罪，但以笔者代理此类案件经验来看，均以涉案金额来追究被告人责任，因此不涉及本文所说的问题。

二、违法所得的核减

1.回购。基于遵守白皮书的规定，或是为了稳定币价，项目方通常都会承诺以获利的百分比进行回购，从用户角度来讲，无论是为了减免手续费，还是持币生息，持币这一行为具有必要性，因此辩护人认为，该部分获利虽曾短暂获得，但立即支出，应当在违法所得中予以核减。（当然在实际辩护时这部分内容仍需详细论述以期被司法机关采纳，以下同）

2.销毁。本质上和回购类似，懂得都懂，不再过多论述，常见的通缩手段，旨在维护币价，有的已通过合约写死，简言以蔽之，项目方根本无法获取该利益，应当在违法所得中予以核减。

3.返佣。返佣从一定程度来讲具有广告性质，应当在合理支出中扣除，但从圈内普遍操作来讲，返佣也是通过程序和机制写明，交易所无法获取该利益，应当在违法所得中予以核减。

4.质押。新的非法集资司法解释中，新增了“虚拟币交易”这一行为，但并不是所有虚拟币交易都构成非吸，从“非吸”四性来讲，认定币圈非吸，“利诱性”是最关键的，有的项目只有质押才承诺收益，因此违法所得的计算应当以质押数量为准，其他的均应当核减。

三、合理成本的扣除

1.人力成本。任何一个项目，人力成本在成本支出中都占很大一部分，因此争取该部分的扣除具有很大的意义，现有多份判例证明，在非吸和经营类犯罪中，人力成本的扣除均得到支持，说明在相关犯罪活动中，人力成本确属合理且必要的支出，具体包括工资、社保、公积金、年终奖等，实践中项目分红往往很难得到支持。

2.房屋租赁成本。和人工成本一样，房屋租赁成本也是项目合理且必要的支出，一经支付，永远灭失，因此在计算违法所得时，房屋租赁成本也是应当予以扣除的部分。

3.服务费用。服务费用包含的内容比较广，主要有服务器类、工具类、短信类、其他类，服务器常用的有阿里云、云片网AWS、Clouldflarle、等，是支撑交易所运转的最核心的设备，因此租用服务器的费用应当扣除，此外交易所与用户之间的交互，短信服务也必不可少，此外必备的工具还包括Zendesk、Travis、Google、Ipinfo、Coveralls、Github、Crowdin等。

4.购买矿机和质押币。有的项目例如算力挖矿、质押挖矿等，需要购买大量的矿机设备，有的需要矿机+质押币的模式才能产出币，在此情况下，项目方为了正常运转，购买设备和质押币是必要的支出，因此该部分支出应当扣除。

5.市场广告及公关费用。项目若想获取热度和知名度，需要投入大量的广告支出，包括项目公关开销等，吸引用户参与，因此该项支出应当被认定为合理且必要的支出。

6.中介服务费。主要是指由第三方公司完成的相关工作，例如安全审计、kyc认证、外包服务等。

7.办公成本。为了维持项目的正常运转，需要有大额的办公成本支出，例如电脑等硬件设备、房屋装修设计、电费支出等。实践中部分司法机关不采纳该意见，理由是硬件设备、房屋装修等虽有支出，但未灭失。涉及挖矿项目，电费支出占比较大，司法机关采纳的可能性较高。

8.基于该项目所必要的对外投资。对外投资也可以理解为广告宣发类支出，但实践中司法机关往往不采纳。

四、其他应当注意到的问题

1.无论是违法所得核减，还是合理成本的扣除，都需要有客观证据予以支撑，对于证据的理解，对于证据标准建议多和司法机关沟通。

2.计算违法所得和合理成本时，由于涉及法币和虚拟币，法币又涉及人民币和外币，加之仅半年多以来汇率波动较大，作为律师应当提出对当事人更为有利的方案，说服司法机关支持，例如人民币对美元的汇率，在不同的官网显示的最低价格有所出入，因此要向司法机关提交最有利于当事人的官网价格。

3.虚拟数字货币处置时，重点看otc价格对于人民币汇率是正溢价还是负溢价，选择有利的处置方式。境外处置结汇回国时，可以按照外汇牌价争取较高的价格，但基本会按照汇买价计算。

4.法律是滞后且有限的，是由具体办案人员适用的，特别是认罪认罚案件争取财产性权益，律师就要勤跑腿，勤沟通，拿出有理有据的方案，以期为当事人争取最大的权益。

总还想再聊点什么，以后吧。