关于SEC调查无聊猿NFT的解读

事情的来龙去脉

美国证券交易委员会正在对无聊猿游艇俱乐部的母公司进行调查，会对NFT的未来产生怎样的影响？

根据彭博社报道，美国证券交易委员会（SEC）正在调查无聊猿游艇俱乐部（Bored Ape Yacht Club）系列NFT的创建者Yuga Labs Inc.，主要调查的是其数字资产的销售是否违反联邦法律。

据一位业内人士透露，美国证券交易委员会正在审查Yuga Labs Inc.发行的NFT是否类似于证券，需要遵循与证券相同的披露规则，除此之外，华尔街的主要监管机构也在审查ApeCoin的发行情况，ApeCoin是给Bored Ape Yacht Club和相关NFT的持有人发放的

Yuga Labs并没有被指控有不当行为（Yuga hasn’t been accused of wrongdoing），当然，美国证券交易委员会对它们进行调查，并不意味着该公司一定会受到起诉。

Yuga在给彭博新闻社的一份声明提到："众所周知，政策制定者和监管机构一直在寻求了解web3的新奇世界。我们希望与行业的其他成员和监管机构合作，定义和塑造这个新兴的生态系统，作为Web3的先行者，Yuga会与配合监管机构的一切询问"。（笔者评论：公关表态能力还是很强的）

本次调查是美国证券交易委员会（SEC）主席Gary Gensler 为确保加密货币市场遵守其法规而进行新举措，因为Gensler曾多次表示，大多数加密货币资产应该由该机构监管，因为它们具有1940年代最高法院定义过的证券特征，之前的判例赋予SEC权力。近年来，SEC已经对部分数字资产公司提起了数十起执法案件，因为它们没有在SEC进行注册（register their offerings），执法包括2月份对BlockFi Inc.的5000万美元处罚。

2021年成立的Yuga Labs，因为无聊猿NFT的出圈，已经成为加密货币领域最突出的品牌之一，买家包括诸多名人例如麦当娜。

NFT确实属于数字资产，可用于代表对绘画或体育纪念品等物品的所有权，这些代币也可以作为不可篡改的证书。

但是，美国证券交易委员会从2022年3月开始一直在广泛调查NFT市场，包括参与交易的加密货币交易所，作为审查的一部分，美国证券交易委员会也正在调查部分NFT，特别是可以把资产分解成可以轻松买卖的NFT。

SEC还在调查ApeCoin是否等同于证券，ApeCoin在3月份被分发给部分Bored Ape NFT的持有人。根据CoinMarketCap的数据，截至纽约下午2022年10月12日1点45分，ApeCoin的价格下跌约9%，至4.76美元。

关键的法律问题是，NFT是否是SEC所定义的证券。

美国证券交易委员会通常采用Howey测试（豪威测试）判断一项发行物是否属于证券：

什么是豪威测试？

注意：在美国，想要发行Security Token的公司需要接受SEC的监管。不遵守这些法规的区块链项目面临着被罚款或关闭的风险。因此，了解你想要研究或者投资的Token是目标用途的Token还是Security Token很重要。

一般来说，根据Howey测试，如果一个Token不能被定性为SecurityToken，那么它就是一个Utility Token；

豪威测试（Howey test）指的一种判断特定交易是否构成证券发行的标准。这个测试主要源于美国最高院1946年的一个判决，这次判决中使用了一个特定的标准，用于判断特定交易是否构成证券发行。如果此交易被认定为证券，则需要遵守美国1933年证券法和1934年证券交易法的规定。目前市面上很多的ICO，都有可能被认定为证券发行，从而接受相关监管。

豪威测试的标准：

①确有金钱/资本投入（The Investment of Money）

②投资于共同事业（Common Enterprise）

③投资人有收益预期、期待获取利润（Expectation of Profit）

④不直接参与经营，仅仅凭借发起人或第三方的努力。（Effort of Others）

为了确定一个Token是Security Token还是实用Token的可能性，可以使用Crypto Rating Council Website(加密货币评级委员会)网站给出的分数,分数越高，Token就越可能是Security Token；

在这个框架下，如果某项资产涉及投资者投入资金资助一家公司，意图从该组织领导层的努力中获利，那么这项资产通常属于SEC的管辖范围。

前情提要

 注意，2022年6月，美国纽约检察官办公室的新闻稿就已经提到过称，在OpenSea的前高管Nate Chastain被捕之后，检察官指控其与NFT有内幕交易、欺诈和洗钱这些问题存在。

官方（检察官）称OpenSea前高管的行为为“内幕交易”，这个词其实是专门给二级市场股票或其他证券交易的短语。

从表述来看，这到底是内幕交易，还是官方试图把NFT的含义认定为证券？这个案例比较重要，因为这些词语的性质和标签，如果确定了NFT是证券，可能会对数字资产的未来产生很大的影响。

Guidehouse的合伙人（全球立法和监管风险）负责人Alma Angotti认为，从法律意义上来说，NFT很可能成为股票和证券的保护伞。“比如说，NFT很可能在通过Howey测试后，其实本质还是证券的一种。如果你购买一块NFT并希望价格上涨，这样你就可以从中赚钱，这与证券没有太大区别。

Angotti此前曾担任美国证券交易委员会，美国财政部金融犯罪执法网络和金融业监管局的执法官员，现在主要负责Guidehouse的加密货币，数字资产和金融科技这块的业务。

“盗用公司的机密信息是欺诈，一旦你通过货币系统转移欺诈的收益，那就是洗钱，”Angotti说。纽约检察官达米安·威廉姆斯（Damian Williams）在新闻稿中回应了这一点：NFT可能是创新，但这种类型的犯罪计划不是。

Nathaniel Chastain背叛了OpenSea，利用其机密的商业信息为自己赚钱。检察官对Nathaniel Chastain指控表明，美国官方还是致力于消除内幕交易，无论是发生在股票市场还是区块链上。

根据司法部的起诉书，Nathaniel Chastain在2021年夏天购买了大约45个NFT之前，使用了OpenSea关于其市场上将展示哪些NFT的内部信息。起诉书称，通常可以以两到五倍于其购买价格的价格来出售这些NFT。

Chastain被指控犯有一项电汇欺诈罪和一项洗钱罪，总共可能判处最高40年徒刑。

这个案子和指控会改变NFT的未来？

专家Angotti说，尽管OpenSea在指控首次曝光后解雇了Chastain，但Angotti指出，该公司的致命缺陷在于没有采取适当的控制措施来降低这种风险，平台需要考虑，风险到底在哪？因为不能在平台上存在欺诈行为，更不希望犯罪分子通过平台洗钱。即使Chastain被无罪释放，NFT没有被定义为证券，但是官方仍会会关注这个行业。美国司法部显然将加密和NFT作为执法重点;他们有一个完整的特别工作组。

要持续对SEC和Yuga Labs进行观察。

【参考文献】

1.https://www.bloomberg.com/news/articles/2022-10-11/bored-ape-creator-yuga-labs-faces-sec-probe-over-unregistered-offerings?srnd=cryptocurrencies-v2

2.阿法兔的小报童-06月

3.SEC Probing Bored Ape Creator Yuga Labs Over Unregistered Offerings: Report (coindesk.com)