LedgerX与CBOE：CFTC与SEC之间地盘争夺战中的特洛伊木马

暴走时评：在本篇评论文章中，Kobre Kim律师事务所的两位律师就新一类加密货币金融产品如何影响美国监管机构之间的权力平衡进行了研究，并发表了自己的看法。随着美国商品期货交易委员会（CFTC）近日批准LedgerX与芝加哥期权交易所（CBOE）开展数字货币衍生品交易，同时美国证券交易委员会（SEC）也发表报告将多数新的数字货币发行视作“证券”进行监管，一场有关数字货币市场监管主导权的竞争便如此展开。无论最终权力归属哪方，近来的一系列进展都表明新的体制即将出现，交易者要做好充分的准备迎接这漫长监管冬日。

翻译：Clover

Benjamin Sauter与David McGill是Kobre Kim律师事务所的民事诉讼律师，刑事以及监管辩护律师。两位同时也是数字货币及分类账本辩护联盟的成员，该联盟是一个由50多位致力于保护美国区块链创新者的律师成立的组织。

在本篇评论文章中，Sauter与McGill就新一类加密货币金融产品如何影响美国监管机构之间的权力平衡进行了研究。

最近LedgerX与芝加哥期权交易所（CBOE）宣布将很快在美国提供数字货币衍生品交易，但这并没有表面上看起来那么简单。

除了向公众提供新的金融产品外，这些举措还可能引领美国商品期货交易委员会（CFTC）进入潜在的数字货币市场。如果是这样的话，那么就将引发有关如何监管加密货币交易的体制更迭，特别是在操纵性或破坏性的交易行为方面。

鉴于最近有报道称，某些市场上“欺骗”和“洗钱交易”现象猖獗，CFTC可能会被要求采取铁腕措施整治市场。

同时，美国证券交易委员会（SEC）最近也发布公告称其将考虑将很多（就算不是全部的话）新的货币发行视作“证券”，这就预示着隐约会引发一场有关这些市场监管主导地位的争夺。

数字货币交易的 Westeros

目前，CFTC就是数字货币市场的“长城之外”。

这是因为，一般情况下，CFTC监管着商品衍生工具（例如小麦期货和期权）的交易，而不是底层商品本身（如小麦）的交易。

CFTC将比特币与其他虚拟货币视作“商品”，因而将其从CFTC监管的一般范围中移除。你可能会记得，CFTC缺乏对这一领域的监管，以及数字货币市场中可能会出现不受监管的操纵现象，这两方面才是SEC最近否决投资者Cameron与Tyler Winklevoss提交的交易所交易比特币ETF的主要原因。

但CFTC不监管商品交易的规则存在着两个主要的例外情况：

首先，在CFTC 2016年6月针对Bitfinex所采取的执法行动中，Dodd-Frank华尔街改革与消费者保护法案中的一条模糊的规定使得CFTC在以下两种情况下对商品具有管辖权：（a）以融资或保证金为基础进行交易，以及（b）商品实际上并不是在28天内交付给客户。

而由于Bitfinex为其客户持有比特币密钥的方式所发生的一件趣事，CFTC发现其符合这些条件，因此，Bitfinex本应该向CFTC进行注册。而Bitfinex也同意去解决这件事，这样CFTC的解释就依然有待考验，而且在法庭上存有争议。

无论如何，CFTC的执法行动在很大程度上都没有起到什么作用，因为数字货币交易所现在似乎都在确保“实际上交付”客户的私钥，从而规避这一管辖条款。因此，CFTC不大可能凭借这一条款对数字货币市场进行有意义的监管。

其次，当交易同时影响到那些受CFTC监管的衍生品市场时，CFTC就对底层商品市场（例如银）中的操纵性交易采取了执法行动。

同样，CFTC对于这一点的管辖权基础在法庭上仍存争议，但很明显，CFTC认为它有这一权力。由此可推论，人们可以期望CFTC对数字货币交易坚持某种程度的权力，使交易对数字货币衍生品市场产生影响。

CFTC布局

到目前为止，美国还不存在数字货币衍生品市场可谈，因此也就不存在CFTC能够打破司法管辖壁垒从而将其与底层数字货币市场区分开来的突破口。（回想一下，2015年CFTC就曾试图关闭Derivabit以及TerraExchange上的衍生品交易。）

这也就是最近CFTC批准LedgerX以及计划批准CBOE开展数字货币衍生品交易如此重要的原因。

随着数字货币衍生品交易即将开始，CFTC可能已经找到了其要打破壁垒所需要的司法盟友。至少，人们可以期待CFTC坚持主张其对底层数字货币市场上为新批准的衍生产品提供参考价格的交易实践的权力。

但由于数字货币市场以及相关衍生品市场都是通过套利而联系起来的，所以一旦CFTC跨越这一门槛，那么也就没有了自然的停止点。这可能就会有新的监管机构站上数字资产市场的统治地位。

竞争来临

SEC也不甘落后，一直在为其占据监管主导地位而私下谋划。

SEC最近发布了关于The DAO以及Slock.it的“调查报告”，这就表明新的数字货币发行可能会被视为“证券”，受SEC监管。

这一发现的关键意义就在于，这些证券的二次交易可能会属于SEC第10（b）条反欺诈委托（包括禁止市场操纵和内幕交易的条款）的范畴。换言之，SEC似乎为其自己划分了一大片底层数字货币市场，至少是有关新发行的数字货币的市场。

鉴于CFTC也已经发现数字货币属于商品交易法案中对“商品”的定义，那么在这两个监管机构的活动之间就存在着一种十分紧张的关系。

哪家机构负责监管作为衍生品合约参考价格的新数字货币发行的二级市场？

这种监管冲突不止存在于数字货币领域，而且SEC与CFTC很有可能会像对待其他单一证券期货产品那样，最终共享权力。但证券期货产品受到一系列晦涩难懂的规则以及联合注册的要求影响，而这些要求一定会使数字货币交易的热烈环境冷却下来。

漫长冬日，做好准备

无论最终是SEC、CFTC还是两家监管机构同时对数字货币市场中的交易具有监管权力，近来的一系列进展都表明新的体制即将出现。美国以及海外的数字货币交易者应该准备好迎接充满不确定性的漫长冬日，以及最终对交易实践的监管审查。

作者：Benjamin Sauter， David McGill | 编译者：Clover | 来源：Coindesk